+7 915 346-83-77
Вопрос о переквалификации действий подсудимого на хранение изъятых наркотических средств с их покушения на сбыт сегодня стоит остро. Ведь следствие любыми путями пытается обвинить в совершении наиболее тяжкого преступления, даже когда основания для такого вывода сомнительные. И на практике добиться переквалификации на следствии бывает достаточно сложно. Но суды, рассматривая такие дела, идут на это более охотно. Если на следствие предъявлено обвинение в покушении на сбыт, но человек к нему не причастен и следствие не хочет слышать защиту о переквалификации, то это не повод опускать руки.
Действуйте в суде! Суд первой или апелляционной инстанции не услышал доводы защиты? Обжалуйте приговор!
Помните, что наличие и изъятие вещества само по себе напрямую о цели сбыта не свидетельствует и не доказывает покушения на его сбыт. Итак, три основных блока. На что обращает внимание суд для переквалификации?
Начнём с передачи сбыта наркотиков или подготовки к этому. Суд смотрит, есть ли в деле доказательства, которые свидетельствуют о сбыте наркотиков третьим лицам в данный период. Это могут быть показания свидетеля, который приобретал ранее запрещённые вещества у подсудимого.
При этом для суда совсем не обязательно, чтобы он приобретал ровно такие же вещества, которые были изъяты. Проверяет адресные договорённости в период изъятия наркотиков у подсудимого. Это показание свидетелей, которые договаривались о приобретении, которых угощал подсудимый.
Ведь угощение наркотиком — это тоже сбыт, переписка с ценой, местом, времени, записи звонков, с условиями сделки, либо это могут быть свидетели, которые сами не приобретали, но знают, что человек причастен к распространению. Ну, кроме оперативных сотрудников, которые осуществляли его разработку.
Но такие свидетели должны указать конкретный источник своей осведомлённости. Если они ссылаются на слухи, которые им стали известны, то это не доказательства. Если доказательств передачи ранее в данный период подготовки к ней нет и нет приобретателя, допрошенного в суде, то позиция обвинения, покушение на сбыт слабеет.
При установлении признаков наличия цели сбыта изъятого наркотика суд оценивает его количество.
Например, изымается вещество в особо крупном размере, объём которого составляет сотни или тысячи разовых доз. Человек после задержания сам указывает места сделанных тайников, переписку с соучастниками сбыта, приобретателями, из которых следует, что человек причастен к обороту наркотиков, показания соучастников сбыта. Ранее данные признательные показания подсудимого при наличии иных, пусть хоть и косвенных доказательств. Указанные факты напрямую свидетельствуют суду о цели сбыта изъятого.
Суд также смотрит на наличие фасовки изъятого в удобную для сбыта упаковку с одинаковым весом.
Изъятие предметов, которые используются при подготовке к сбыту. Это зип-пакеты, мешки, весы, мерные ложки, магниты, фотографии в телефоне. Да, сами по себе эти доказательства напрямую не указывают на подготовку к сбыту, как не указывают на это и показания оперативных сотрудников о якобы наличие информации о причастности к сбыту, которая ничем не подтверждается.
Но при наличии других доказательств, например, переписки с двойным смыслом могут быть достаточными для суда при установлении умысла на сбыт.
Например, изымаются списки клиентов с указанием количества вещества и полученных сумм. Присутствуют постоянные одинаковые переводы от третьих лиц при невозможности защиты объяснить источник данных переводов суду.
Многие не знают, но для суда имеет серьёзное значение, употреблял ли сам подсудимый запрещённые вещества. Ведь если он не являлся потребителем, значит, хранит для передачи кому-то. А это уже цель сбыта!
Суд также проверяет законность получения доказательств, их допустимость и содержание. Суд не будет сам углубляться в проверку всех протоколов, сделает это поверхностно и примет оценку содержания доказательств, приведённую обвинением, если вы её не оспорите.
Именно поэтому при подготовке к защите или обжалованию с целью переквалификации действий подсудимого важна выявление и оценка доказательств стороны обвинения, которые для суда могут свидетельствовать об умысле на сбыт и приведение доводов о невозможности их использования как полученных в нарушении закона или не имеющих отношения к делу.
Необходимо проверить допустимость доказательств.
То есть они должны быть получены в рамках закона с составлением протоколов из установленных источников. Соблюдение требований к процедуре их получения — это участие понятых, фотофиксация, постановления суда, когда они необходимы. Оценивайте их содержание по протоколам, а не по обвинительному заключению.
Показания сотрудников о наличии оперативной информации, если ничем не подтверждены или в части пояснений данных без адвоката не могут использоваться судом. Изучаем показания иных свидетелей, указывающих на причастность к сбыту. Устанавливаем противоречие во времени и деталях. Отсутствие достоверного источника сообщённых сведений.
При наличии возможности собираем доказательства наличия оснований для оговора подсудимого. Проверяем законность изъятия телефона, осмотр его следователям с составлением протокола для приобщения его в качестве вещественного доказательства.
Анализируем содержание переписки: указывает ли она на причастность к сбыту, либо имеет неопределённость в её оценке. Обязательно оцениваем эту переписку при двояком толковании.
Оцениваем фотографии в телефоне: могут ли они свидетельствовать о размещении и мест тайников для сбыта. Ведь наличие фотографий может свидетельствовать и о приобретении в данных местах. Сделаны ли они на телефон подсудимого? Нанесены ли координаты с использованием приложения в его телефоне?
Могут ли свидетельствовать изъятые предметы об умысле на сбыт или они также используются при употреблении? Оцените, какое количество расфасованных свёртков было изъято, например, при личном досмотре. Так, если их немного и нет иных доказательств причастности к сбыту, то факт изъятия нескольких свёртков может свидетельствовать о приобретении для себя уже в таком виде.
Обязательно проверяем, есть ли в деле сведения, что подсудимый сам употребляет запрещённые вещества. Если нет, фиксируйте это его показаниями и показаниями иных свидетелей.
При оценке наличия умысла на сбыт суд руководствуется п. 13 Постановления Пленума Верховного суда № 14 «О судебной практике по уголовным делам, связанными с наркотиками», согласно которому об умысле на сбыт наркотиков могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка самим их не потребляющим лицом, количество, объём, размещение в удобной для передачи расфасовки, наличие соответствующей договорённости с приобретателями и так далее. Вы также должны взять его за основу защиты.
Если, проведя проверку доказательств обвинения, вы установите недопустимые доказательства, то добивайтесь их исключения.
Если доказательства не свидетельствуют об умысле на сбыт, указывайте на это суду.
Ваша позиция по делу не должна противоречить исследованным и полученным законным путём, доказательствам при необходимости корректируйте её, оспаривайте оценку содержания доказательств, данную стороной обвинения. При этом давайте суду показания о содержании доказательств, например, переписки. Попробуйте поставить себя на место судьи, оценить все доказательства и задайте себе вопрос: «Вы бы поверили в такое объяснение?» Если нет, то дорабатывайте позицию, подкрепляйте её доказательствами защиты.
Изучайте положительную судебную практику при похожих доказательствах и обстоятельствах. Собирайте больше характеризующего материала, в том числе сведений о наличии стабильных доходов. При защите ссылайтесь на разъяснения, содержащиеся в Постановлении № 14. Настаивайте, что совокупность доказательств не свидетельствует о наличии умысла на сбыт и выводы обвинения в данной части не подтверждены.
Переквалификация — это работа с доказательствами. Их правильная оценка, проверка, приведение контрдоводов, объяснение содержания повышают шансы исключить покушение на сбыт.
