Проснувшись однажды утром после беспокойного сна, Грегор Замза обнаружил, что он у себя в постели превратился в страшное насекомое.
Суд по уголовному делу об обороте наркотиков по шагам: от первого заседания до приговора
Когда уголовное дело, связанное с незаконным оборотом наркотиков ст. 228/ ст.228.1/ 229.1 УК РФ, доходит до суда, то многие родственники или близкие обвиняемому люди, воспринимают это как предрешенный обвинительный приговор:
«Раз передали в суд, значит, всё уже заранее решено.
Суд — это формальность, просто „оформят“ то, что следствие написало».
- здесь можно ставить под сомнение доказательства;
- вскрывать нарушения, допущенные на следствии и при проведении ОРМ;
- оспаривать экспертизы;
- добиваться исключения квалифицирующих признаков (группа лиц, сеть «интернет»);
- влиять на итоговую квалификацию действий (например, со сбыта на хранение);
- добиваться прекращения уголовного преследования или более мягкого наказания.
- Элемент списка #1
- Элемент списка #2
- Элемент списка #3
Важно
Несмотря на «фактическую ограниченность» реализации в полном объеме прав защиты на предварительном следствии (ограниченную на «земле», не по УПК), необходимо готовить основу для защиты в суде еще на стадии следствия.
Оглавление статьи
- 1. Как уголовное дело попадает в суд
- 2. Первое судебное заседание: что там происходит
- 3. Исследование доказательств обвинения: свидетели, оперативники, понятые, …
- 4. Письменные доказательства стороны обвинения
- 5. Представление доказательств защитой
- 6. Показания подсудимого суду
- 7. Судебные прения и последнее слово подсудимого
- 8. Приговор суда и дальнейшие действия
Введение
От того, как:
- выработана подробная позиция защиты;
- выявлены нарушения при сборе и закреплении доказательств;
- подсудимый подготовлен к своим показаниям и ответам на вопросы;
- адвокат (защитник) выстраивает общую линию защиты;
- семья / близкие люди помогают с характеристиками, документами, информацией,
зависит очень многое: от итоговой квалификации преступления судом до наказания, назначенного подсудимому.
Если вы стоите на пороге суда или процесс уже идёт, главное — не относиться к этому как к формальности.
В этой статье простым языком разберём:
- как по шагам проходит рассмотрение судом уголовных дел о наркотиках;
- что происходит на каждом этапе рассмотрения;
- что важно знать подсудимому и его родственникам на каждом этапе.
Обратите внимание: Обсуждаем рассмотрение судом уголовного дела в общем порядке, не касаясь возможного предварительного слушания.
1. Как дело попадает в суд
Перед тем как состоится первое судебное заседание, происходит несколько обязательных этапов.
Окончание предварительного расследования
Следователь:
- завершает сбор доказательств по делу;
- знакомит обвиняемого и его защитника с материалами дела в полном объеме;
- рассматривает поступившие ходатайства;
- составляет обвинительное заключение, и вместе с материалами отправляет в прокуратуру.
Прокурорская проверка дела
В течение 10 суток прокуратурой проверяются материалы всего уголовного дела, содержание обвинительного заключения.
А именно прокурор (его заместители) проверяют:
- правильное применение уголовного и уголовно-процессуального законов;
- достаточность доказательств, собранных на следствии для поддержания обвинения в суде;
- формальное выполнение следствием основополагающих требований закона гарантирующих право на защиту;
- соблюдение предусмотренной процедуры проведения предварительного следствия.
Далее либо утверждается обвинительное заключение и дело направляется в суд для рассмотрения по существу обвинения, или возвращается на дополнительное следствие при выявлении нарушений (как правило для устранения формальных нарушений).
Передача дела в суд для рассмотрения по существу обвинения
Дело направляется в суд по подсудности:
- по месту совершения преступления (подавляющее большинство дел);
- либо в исключительных случаях в суд по правилам, предусмотренным ст.35 УПК РФ.
Решение судьи по поступившему уголовному делу
Судья изучает поступившие материалы уголовного дела и принимает решение:
- направить уголовное дело по подсудности;
- назначить предварительное слушание (при наличии оснований);
- или сразу назначить судебное заседание для рассмотрения по существу обвинения.
Во всех случаях судья выносит соответствующее постановление, которое приобщается к материалам дела.
Важно
Уже на этом этапе у защиты есть возможности:
- возвращения дела прокурору (при наличии соответствующих нарушений);
- при наличии оснований изменение меры пресечения на более мягкую;
- ходатайствовать об исключении доказательств (предварительное слушание);
- заявить ходатайства об истребовании судом доказательств и иные организационные.
2. Первое судебное заседание: что там происходит
Первое судебное заседание по уголовному делу многие воспринимают как «техническое» и организационное, но это не всегда и не совсем так.
Обычно в нём происходят следующие действия суда:
Судья открывает судебное заседание и объявляет, какое уголовное дело подлежит разбирательству.
Проверка явки в суд и установление личности подсудимого
Суд устанавливает:
- явились ли участники процесса: подсудимый, адвокат, прокурор.
- проверяет явку свидетелей (если они вызывались), удаляет их из зала суда.
Устанавливает личность подсудимого
- данные подсудимого (ФИО, дата рождения, место жительства, владеет ли русским языком и т.д.);
- выясняет своевременность вручения ему обвинительного заключения или акта.
Разъяснение прав подсудимому
Суд разъясняет:
- права в процессе рассмотрения дела (высказывать мнение, заявлять ходатайства, давать или не давать показания и т.п.);
- право на защитника, право на последний слово и др.
Рассматриваются заявленные ходатайства сторон, как правило организационного характера
На этом этапе могут быть заявлены ходатайства:
- о возвращении дела прокурору;
- о допуске защитника наряду с адвокатом;
- о вызове дополнительных свидетелей;
- о приобщении документов (характеристик, справок, иных);
- об истребовании доказательств, например из камеры хранения;
- об изменении меры пресечения;
- в случаях, когда обвиняемый находится под стражей или под домашним арестом, то ходатайство обвинения о продлении меры пресечения, что называется «за судом», то есть на период рассмотрения дела (обычно сразу на 6 месяцев, потом при необходимости она продлевается дополнительно).
Обращаю внимание: Все ходатайства, которые касаются оценки доказательств, имеющихся в уголовном деле, содержания письменных доказательств, проведении судом действий по таким доказательствам, на данной стадии именно в первом заседании, заявлять нет смысла.
Они не будут и не могут быть разрешены судом, по существу, так как еще не были исследованы оспариваемые доказательства в судебном заседании. Такие ходатайства именно на данной стадии являются преждевременными.
Например, это могут быть ходатайства:
о назначении дополнительной экспертизы в связи с противоречиями в имеющемся заключении эксперта;
о признании доказательств недопустимыми;
о переквалификации действий подсудимого или прекращении уголовного преследования полностью или в части.
Имейте в виду, что защита может заявлять любые ходатайства как организационного характера, так и касающиеся исследованных доказательств в любом из последующих судебных заседании (или в этом, но позже) и такая возможность не будет потеряна.
Далее, при возможности продолжить судебное заседание при данной явке и отсутствии иных процессуальных препятствий, с учетом мнения сторон, переходит к судебному следствию.
И именно с этого момента уже начинается рассмотрение уголовного дела по существу.
Оглашение предъявленного обвинения
Прокурор оглашает суть обвинения, изложенного в обвинительном заключении.
Суд выясняет:
- понятно ли подсудимому, в чём его обвиняют;
- признаёт он вину полностью или частично, либо полностью не признаёт.
Определение порядка исследования доказательств
Суд с участием сторон определяет:
- какая из сторон будет предъявлять свои доказательства первой (обвинение или защита);
- в каком порядке (обычно — сначала допрашиваются свидетели стороны, представляющей доказательства, потом исследуются письменные материалы дела, но только те, об исследовании которых ходатайствует сторона);
- когда будет давать показания подсудимый (кстати, он может это делать в любое время).
Для подсудимого и его семьи на данном этапе важно не ждать, что «первое заседание — чистая формальность».
К данному моменту необходимо:
- понимать, какую позицию подсудимый заявит (признаёт / не признаёт / признает частично и в какой части);
- откажется в принципе заявлять свое отношение к обвинению суду;
- заранее с адвокатом обсудить заявляемую позицию и какие ходатайства по делу целесообразно заявить сразу;
- принять решение будет ли подсудимый давать показания сразу, или в самом конце после исследования всех доказательств сторон.
Как правило устанавливается следующий порядок:
- первой представляет доказательства сторона обвинения (допрашивает своих свидетелей, исследует письменные материалы, на которые опирается обвинение);
- далее сторона защиты переходит к исследованию доказательств в удобном порядке. Например сначала допрашивает свидетелей защиты, потом исследует материалы дела и т.д..
- и только в конце судебного следствия, после исследования всех доказательств сторон, дает показания подсудимый.
Важно
Имейте ввиду, что судебное заседание для представления доказательств сторонами как правило не переносится, и если сторона обвинения, в случае исследования доказательств первой, готова к исследованию своих доказательств (явились свидетели обвинения, заявит об исследовании письменных доказательств при неявке свидетелей), то рассмотрение дела судом будет продолжено.
Сразу готовьтесь к тому, что во время всего судебного процесса, суд будет идти на встречу представителю обвинения, и их ходатайства организационного характера (например, о переносе судебного заседания) или касающиеся доказывания почти всегда будут удовлетворяться судом без всяких дополнительных условий, и расширенной мотивировки.
При этом стороне защиты рассчитывать на подобную лояльность суда в принципе не стоит, и там, где суд без колебаний удовлетворит тоже ходатайство прокурора о переносе заседания, защите в его удовлетворении запросто может отказать.
Именно поэтому готовьте все ходатайства заранее и с надлежащей мотивировкой значимых обстоятельств, чтобы суд не мог отказать в их удовлетворении без нарушений прав защиты.
3. Исследование доказательств обвинения: свидетели, оперативники, понятые, …
На данном этапе «подготовительная часть» судебного следствия завершена и стороны преступают к исследованию/представлению суду доказательств в поддержку своей позиции.
Это основной и самый значимый этап. Он же является и самый длинным. В большинстве случаев это связано с неявкой в судебное заседания всех свидетелей обвинения, допрошенных на следствии в связи с различными причинами.
Если кто-то из свидетелей явился, то они будут допрошены в судебном заседании. Но потом судебное заседание будет перенесено по ходатайству обвинения для обеспечения явки оставшихся свидетелей. На практике это может длится несколько месяцев (если свидетелей по делу не много), но защите нельзя рассчитывать, что кто-то из свидетелей не явится (могут явится все в первое заседание) и заранее планировать свои действия на этот случай.
Конечно, обвинение может отказаться от каких-то своих свидетелей, когда их показания не имеют значения для дела. Но от ключевых свидетелей обвинение не откажется.
Кто выступает свидетелями обвинения
Суд предварительно вызывает свидетелей по списку к обвинительному заключению для их непосредственного допроса сторонами.
По делам о наркотиках в качестве свидетелей вызывают:
- оперативных сотрудников, проводивших задержание, или оперативно-розыскные мероприятия (ОРМ — проверочную закупку, оперативный эксперимент, наблюдение и т.д.);
- иных сотрудников, участвовавших в проведенных по делу действиях (полицейские ППС, ДПС, которые изначально задержали/остановили транспорт;
- дежурного следователя/дознавателя, проводивших изъятие или досмотр и т.д.);
- понятых, участвовавших при личном досмотре, обыске, ОРМ и т.д.;
- «закупщика», участвовавшего при проведении проверочной закупки или оперативного эксперимента;
- следователя, проводившего следственные действия;
- эксперта, проводившего экспертизу (на усмотрение суда по ходатайству одной из сторон если он не был допрошен на следствии);
- иных лиц, которые наблюдали совершение преступления, обладают важной для обвинения информацией влияющей на доказывание вины или сведениями о характеристики личности подсудимого:
- родственники, знакомые, соседи, коллеги;
- иногда — так называемые «свидетели-очевидцы» совершенных действий.
Как проходит допрос свидетелей
Свидетель приглашается в зал судебного заседания, устанавливается его личность, проверяются документы. Суд выясняет отношение свидетеля к подсудимому (родственник, знакомый, следователь, проводил задержание и т.д.). Свидетелю разъясняются его права, он предупреждает об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний (за исключением случаев, когда свидетель не должен предупреждаться о такой ответственности по закону). О чем у него берется подписка (указывает свои ФИО и подпись в подготовленном судом бланке).
Данный документ обязательно приобщается к материалам уголовного дела. Отсутствие предупреждения свидетеля об ответственности влечет признание его показаний недопустимыми и невозможность использования при доказывании).
Далее начинается сам допрос свидетеля, по определенным правилам:
– сначала свидетеля допрашивает та сторона, которая его заявила (обвинение или защита);
– затем задает вопросы другая сторона и последним задает вопросы суд;
– если же у сторон возникнут дополнительные вопросы к свидетелю, то пока его допрос не окончен, всегда можно их задать (перед окончанием допроса суд сам будет спрашивать стороны о наличии дополнительных вопросов).
Защита должна использовать допросы свидетелей для:
– установления важных противоречий в их показаниях (не согласуются с иными ключевыми доказательствами или обстоятельствами, тем самым ставя под сомнение достоверность протоколов / показаниями иных свидетелей);
– показать суду, что понятые не видели ключевых моментов проводимых действий (обнаружения сотрудниками вещества при обыске / личном досмотре), или вообще не участвовали в проводимых действия / оперативных мероприятиях (просто позже подписали документы);
— имеют основания для оговора подсудимого (личная неприязнь, долговые отношения, зависимость от сотрудников, родственные связи с ними и т.д.), что делает такие показания ненадежными;
– фиксации, что оперативники путаются во времени, деталях произошедшего, не могут указать источник получения оперативной информации, на которую ссылаются;
– закрепления иные ключевых для защиты сведений, в том числе для признания судом смягчающих обстоятельств в действиях подсудимого (речь об «активном способствовании» на начальном этапе).
При этом, самой дачей показаний свидетелем в суде, в большинстве случаев его допрос не оканчивается. И когда свидетель обвинения давая показания суду укажет о неудобных для обвинения фактах, то сразу после того, как все вопросы свидетелю будут заданы, обвинение заявит ходатайство об оглашении его показаний данных на предварительном следствии (это предусмотрено законом для выяснения противоречий).
Можете даже не сомневаться, что в подавляющем большинстве случаев такое ходатайство будет удовлетворено судом и показания оглашены. После оглашения обвинение будет всячески «юлить» и добиваться от свидетеля подтверждения, что ранее данные на следствии показания являются верными, а противоречия вызваны прошествием времени (они умеют это делать).
Могут предъявить свидетелю для обозрения протокол следственного действия, акт ОРМ с его участием, оказывая психологическое давление выяснять его ли в нем подписи.
Защита должны быть готова к такому повороту событий, не допустить давления со стороны прокуратуры. Сделать так, чтобы свидетель (если он действительно независимый) почувствовал поддержку защиты, и подтвердил даже после оглашения ранее данных показаний, обстоятельства о которых говорил в судебном заседании.
Закрепить на протокол судебного заседания, что подписи в протоколе следственного действия и показания на следствии, были подписаны им с нарушением закона.
Более того и сама защита может использовать механизм оглашения ранее данных свидетелем показаний в связи с существенными противоречиями в необходимых случаях.
Важно
Часто именно на допросах вскрывается важные для защиты обстоятельства несмотря на то, что протокол выглядел как «идеальное» доказательство.
Имейте в виду, что:
Иногда одна фраза свидетеля в суде значит для дела больше, чем десяток «красивых» протоколов в деле.
4. Письменные доказательства обвинения
После допроса всех свидетелей со стороны обвинения, представителем прокуратуры будут представляться письменные доказательства по уголовному делу, на которых, по их мнению, основывается предъявленное обвинение.
По делам, связанным с оборотом наркотиков, это:
- протоколы проведенных следственных действий, в рамках которых были изъяты вещественные доказательства, (протоколы личного досмотра, проведенного обыска, осмотра места происшествия, выемки);
- письменные доказательства, сформированные на основе изъятого и фиксирующие важные для следствия сведения (протоколы осмотра предметов / документов);
- проведенные по делу экспертизы (заключения экспертов) для фиксации фактов, установление которых возможно с применением специальных знаний, навыков, оборудования (химическая экспертиза веществ, дактилоскопическая или компьютерная экспертиза, психиатрическая и иные);
- результаты оперативно-розыскной деятельности, то есть проведенных по делу ОРМ (составленные акты и протоколы, решения суда, разрешающие проведение ОРМ в необходимых случаях);
- иные письменные доказательства обвинения (ответы организаций по запросам следствия);
- характеризующий материал на подсудимого.
Стороне защиты в суде во время или после исследования письменных доказательств обвинения, можно и нужно:
– обращать внимание суда на важные для защиты сведения в протоколах следственных действий;
– на важные фрагменты \ недостатки экспертиз как основу для дальнейших ходатайств о недопустимости или назначении повторной экспертизы (это методика, вопросы, поставленные на разрешение, квалификация эксперта, противоречия и иные);
– обращать внимание суда на сведения содержащиеся в результатах ОРМ – которые также основанием для доводов о их недопустимости.
При этом в большинстве случаев, указывая на конкретные обстоятельства, зафиксированные в письменных материалах, защите нет смысла сразу открывать «все карты» о недопустимости данных доказательств. Главное – зафиксировать обстоятельства под протокол судебного заседания.
После исследования доказательств обвинения, в необходимых случаях:
– заявлять ходатайства о признании недопустимыми доказательствами результатов отдельных следственных действий, результатов ОРМ, полученных следствием иных документов (из практики — часто это целесообразно делать в прениях, чтобы обвинение и суд заранее не знали о всех доводах защиты, не исследовали дополнительные доказательства, и не сформировали свою позицию);
– просить допросить эксперта, назначить повторную или дополнительную экспертизу, повторно вызвать для допроса свидетелей — оперативников, понятых;
— ходатайствовать о запросе судом иных сведений, имеющих значение и которые защита не может получить сама, вызове дополнительных свидетелей.
Важно
На практике стадия исследования письменных доказательств обвинением проходит быстро (в зависимости от количества таких доказательств). Обвинитель, или судья по ходатайству обвинения, оглашает их только частично, а именно в части, имеющей значение для доказывания, это наименование протокола или иного документа, кто проводил / откуда получен, суть полученных результатов, том и лист дела. Другими словами, все содержание таких доказательств не зачитывается.
4.1 Протоколы следственных действий
Протоколы следственных действий являются ключевыми письменными доказательствами по уголовному делу. Существенные нарушения формы оформления и содержания протокола следственного действия может привести к его недопустимости использования в качестве доказательства по делу.
Выявленные нарушения в протоколах следственных действий позволяют исключить такие протоколы и производные от них доказательства, из доказательственной базы обвинения, что может повлечь переоценку обстоятельств в интересах защиты.
Общие требования к протоколам предусмотрены статьей 166 УПК РФ. И задачей защиты, при подготовке к рассмотрению дела суда, является выявление в них значимых нарушений.
Первоначальный анализ включает в себя проверку:
— место и дата проведения следственного действия, время проведения не должно пересекаться с временем проведения других следственных действий («одновременные» следственные действия в одно время и месте, могут быть основанием для оспаривания одного из протоколов);
— участников, указанных в протоколе при наличии сведений о их нахождении в другом месте, не участии при проведении;
— предмет и порядок проведения следственного действия (если что-то изымалось – в протоколе должно быть указано об изъятии, а не просто обнаружено; если проводился осмотр – указано что осматривалось, идентификационные признаки, порядок произведенных действий);
— наличие подписей должностного лицо, проводившее следственное действие, и участников (понятые, специалисты, подсудимый и др.).
— наличие полномочий для проведения: дело находится в производстве следователя; наличие поручения о проведении следственного действия проводившему (оперативник, другой следователь);
— условия проведения (наличие понятых, когда это обязательно; фотофиксация проведения вместо понятых в предусмотренных случаях; наличие судебных решений о разрешении проведения или признания законным, когда это необходимо и т.д.
— в случаях использования технических средств, указание об этом в протоколе (в противном случае результаты фиксации не могут использоваться при доказывании);
— иные документы должны иметь соответствующие реквизиты и быть надлежаще заверены (подпись/печать, источник).
— наличие запроса, когда документы получены следователем из организаций, органов власти, медицинских организаций (любое доказательство должно иметь установленный источник получения с соблюдением процедуры, предусмотренной законом; доказательство не может возникнуть само по себе).
Важно
В случае выявления нарушений обязательно заострите внимание суда на интересующем содержании, для фиксации в протоколе судебного заседания. В дальнейшем заявляйте о признании таких письменных доказательств недопустимыми.
4.2 Экспертизы, проведенные по уголовному делу
Многие считают, что «экспертиза и ОРМ священны для суда».
На практике именно в этих документах часто имеются серьезные нарушения.
По делам о незаконном обороте наркотиков основным доказательством является заключение химической экспертизы запрещенного вещества.
Не вдаваясь в юридическое обоснование, укажу только вывод: без экспертизы изъятого вещества, которая установит его принадлежность к таковым, состав и количество, — нет и уголовного преследования за его оборот.
То есть без проведения экспертизы вещества, даже при наличии иных доказательств – показаний свидетелей, видеозаписи, признательных показаний привлекаемого лица и любых других, привлечение к уголовной ответственности невозможно. Работает принцип «нет тела, нет дела».
Химическая экспертиза устанавливает:
- вид вещества и отнесение его к запрещенным;
- несколько видов запрещенных веществ содержащихся в изъятом;
- количество одного / нескольких запрещенных веществ (сколько граммов);
- к какой категории, предусмотренной законом (значительный, крупный, особо крупный) он относится;
- содержание (количество) чистого действующего вещества, запрещенного к обороту (только в случаях, предусмотренных Постановлением Правительства РФ №1002).
Для большинства распространенных наркотических средств и психотропных веществ, итоговый вес, считается весом всей смеси. То есть чистое вещество из изъятого наркотика не выделяется, он устанавливается вместе со всеми нейтральными компонентами.
Задача защиты выявить существенные нарушения, влекущие признание экспертизы недопустимым доказательством. В первую очередь необходимо обратить внимание на процессуальные требования:
— наличие в деле постановления о назначении экспертизы (эксперт не может провести ее самостоятельно);
— экспертиза назначена уполномоченным лицом (следователем в чьем производстве находилось уголовное дело или судом);
— в деле есть сведения о передаче объекта исследования для проведения экспертизы;
— эксперт предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст. 307 УК РФ (отдельная расписка в деле или в теле самого заключения);
— на заключении эксперта и предупреждении об ответственности есть подписи эксперта и печати экспертного учреждения.
Содержание заключения:
— специализация / образование эксперта соответствует исследованию (психиатр не может проводить экспертизу наркотиков);
— в заключении описан в достаточной мере ход проведения исследования (какие действия осуществлялись, оборудование использовалось и т.д.);
— указаны методические рекомендации, согласно которым исследование проводилось;
— соответствие хода проведения исследования данным рекомендациям;
— противоречия в разных частях заключения (разное описание объектов исследования, массы и т.д.);
— противоречие иным доказательствам по уголовному делу (протоколы следственных действий, показания свидетелей, иные экспертизы).
Важно
Это лишь первоначальные рекомендации и далеко не все нарушения, которые могут поставить заключение проведенной экспертизы «под сомнение» и являться основанием для признания ее недопустимым доказательством.
Подробно о нарушениях читайте в «Пошаговая проверка экспертизы по наркотикам»
4.3 Результаты ОРМ (проверочная закупка, оперативный эксперимент, прослушивание телефонных переговоров, наблюдение и другие)
Результаты проведенных оперативно-розыскных мероприятий (ОРМ) часто имеют важное / основополагающее значение, как доказательства обвинения в делах о сбыте наркотиков (228.1 УК РФ).
При таких обстоятельствах вопрос о признании их недопустимыми имеет решающее значение для защиты. Что проверяем в первую очередь:
- наличие постановления о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности следователю или в суд (суд может запросить в рамках рассмотрения конкретного дела);
- вынесение данного постановления уполномоченным лицом (начальник или заместитель органа, осуществляющего ОРД);
- перечень переданных оперативно-служебных документов (актов, протоколов, составленных при ОРМ) и имеющимся в материалах дела (если документ следствию не передавался – это не доказательство);
- указание о передаче следствию веществ или предметов, полученных в рамках ОРМ;
- постановление о рассекречивании материалов ОРД составляющих Государственную тайну (если проводились негласно);
- соблюдение специальных требований для проведения ОРМ, когда это отдельно предусмотрено ФЗ «Об ОРД» (наличие постановлений о проведении ОРМ в необходимых случаях (закупка, эксперимент, внедрение, …), их утверждение уполномоченным лицом);
- документирование наличия оснований для проведения ОРМ, отсутствие провокации, в случаях моделирования мнимой сделки (проверочная закупка, оперативный эксперимент, контролируемая поставка);
- соответствие протоколов, составленных по результатам проведения ОРМ требованиям УПК РФ (основные требования при оформлении, проводился личный досмотр – участие 2 незаинтересованных граждан …);
- наличие в представленных результатах ОРД постановлений суда разрешающих ОРМ ограничивающее Конституционные права («ПТП», «обследование жилого помещения», …);
- акт копирования информации на носитель, переданный следствию, в тех случаях, когда в рамках ОРМ были получены видео, аудиозаписи, записи прослушивания и т.д.
Имейте ввиду, что при проведении оперативно-розыскных мероприятий требования УПК на них не действуют («не был зарегистрирован рапорт КУСП для их проведения» и подобные заблуждения).
Изначально они доказательствами не являются, а только могут стать ими после выполнения всех процедур предусмотренных ФЗ «Об ОРД», и только если позволяют сформировать на их основе доказательства соответствующие требованиям УПК РФ.
Важно
Это лишь первоначальные сведения для проверки, и далеко не все нарушения, допускаемые при проведении оперативно-розыскных мероприятий и их документировании, которые могут повлечь признание результатов конкретных ОРМ недопустимыми доказательствами.
Подробно читайте в разделе «Все об ОРМ»
5. Представление доказательств защитой
Представление защитой суду свои доказательств, которые имеют значение для доказывания, происходит по такому же алгоритму что и для стороны обвинения.
Допрашивает своих свидетелей (не обязательно чтобы они числились таковыми в обвинительном заключении, достаточно обеспечить их явку в суд и заявить ходатайство о допросе – суд не вправе отказать).
Со стороны защиты это могут быть:
– установленные при подготовке к защите очевидцы событий, опровергающие версию обвинения или его определенные обстоятельства;
— специалист, в случаях необходимости использования специальных знаний в какой-либо из областей;
– знакомые, соседи, родственники по характеристике личности подсудимого.
После допроса свидетелей исследуются письменные материалы уголовного дела, которые подтверждают доводы защиты и/или опровергают доказательства обвинения, выявляют существенные противоречия.
Как правило такие письменные доказательства целенаправленно не исследуются стороной обвинения (не надо недооценивать обвинение, они хорошо знают правила судебного рассмотрения дела и часто умело ими пользуются), чтобы защита не смогла ссылаться на них в судебных прениях (не были формально исследованы). Суд, в свою очередь мог смело признать доводы со ссылкой защиты на данные доказательства, необоснованными, так как оценке подлежат исключительно исследованные судом.
Далее защитой могут быть приобщены дополнительные, собранные защитой письменные или иные доказательства (при соблюдении требований к получению и оформлению доказательств.
Если «новые» доказательства защиты опровергают доказательства обвинения, то может быть заявлено ходатайство о признании отдельных исследованных обвинением доказательств недопустимыми.
После приобщаются дополнительные характеризующие материалы на подсудимого.
Важно
Не рассчитывайте, что обвинение будет исследовать все материалы уголовного дела, в том числе и те, которые противоречат доказательствам и версии обвинения. Необходимо внимательно следить что именно было исследовано обвинением в качестве доказательств, а что нет. И защите самой, на стадии представления доказательств исследовать необходимые письменные доказательства и материалы.
6. Показания подсудимого
После исследования всех доказательств стороной обвинения и защиты, суд переходит к допросу подсудимого в судебном заседании, в том случае если он согласен давать показания.
При даче показаний важно:
- не «просто рассказать всё, как есть», а строго придерживаться выработанной с адвокатом (защитником) позиции относительно предъявленного обвинения;
- четко понимать, что каждое слово подсудимого в показаниях, может использоваться судом как в его интересах, так и против него (суд обязательно воспользуется такой возможностью); право не свидетельствовать против себя никто не отменял;
- показания подсудимого являются только одним из доказательств, и при его несогласии с версией обвинения, суд будет изначально воспринимать их как данные с целью избежать наказания, или уменьшить свою вину;
- данные подсудимым показания не должны противоречить иным достоверным и исследованным судом доказательствам, полученных с соблюдением закона, и тем, которые защита не оспаривает (или нет оснований ставить их содержание под сомнение);
- утверждения: «все сфальсифицировано», «подброшено», «содержание изменено», «меня оговаривают» — сами по себе не имеют никакого влияния на суд и не будут приняты во внимание — всё необходимо подтверждать иными достоверными доказательствами;
- продумать ответы на вопросы обвинения и суда по обстоятельствам дела, то есть не просто выучить составленные защитником показания, а понимать и держать в голове полную картину произошедших событий, чтобы вовремя ориентироваться при ответах на заданные вопросы.
- подготовить согласованную с защитником (адвокатом) позицию в случаях, когда подсудимый в суде меняет показания, ранее данные им на следствии предварительного следствия; быть готовым рационально объяснить причины изменения показаний только в суде.
Версия защиты должна быть как минимум правдоподобной, не противоречить основным доказательствам обвинения, которые защита не может исключить или оспорить, дать иную согласующуюся с другими доказательствами трактовку их содержанию.
Важно
Позиция – «наркотики изъяли из моего автомобиля, до его остановки я был за рулем, но они мне не принадлежат, откуда они там я не знаю» — тупиковое направление защиты. Презумпция невиновности так не работает.
7. Судебные прения и последнее слово подсудимого
После дачи показаний подсудимым, суд выясняет наличие у сторон дополнений к судебному следствия. То есть на данном этапе защита может представить суду «новые» доказательства, дополнительно исследовать материалы уголовного дела, заявить ходатайства, связанные с исследованными доказательствами и т.д.
Если дополнения к судебному следствию отсутствуют, то суд объявляет о завершении судебного следствия и переходит к прениям сторон.
Это то, что многие представляют по фильмам, передачам, шоу — выступления сторон для подведения итогов рассмотрения уголовного дела. При этом высказанные позиции и предложения сторон итоговых формулировок приговора не являются для суда обязательными. И из этого правила есть только одно исключение.
Первым выступает представитель обвинения, который:
– излагает итоговую позицию обвинения;
— дает анализ исследованным судом доказательствам;
— анализирует смягчающие и отягчающие обстоятельства;
— предлагает признать подсудимого виновным полностью, отказаться от обвинения полностью или в части (исключение отдельных эпизодов преступлений, квалифицирующих признаков, переквалификация на менее тяжкое преступление), или прекратить уголовное преследование (из серии фантастики);
— итоговую квалификацию действий подсудимого и наказание, которое по мнению прокуратуры будет справедливым.
Для позиции обвинения в судебных прениях действует очень важное правило – суд при вынесении итогового решения по делу связан доводами прокурора относительно всего что улучшает положение подсудимого относительно первоначально предъявленного обвинения. То есть позиция прокуратуры, улучшающая положение подсудимого обязательна для суда.
Далее суд предлагает подсудимому выступить в прениях. При этом он может отказаться, сославшись на своего защитника.
Далее выступает адвокат (защитник) или несколько защитников поочередно (когда их несколько) который подробно и мотивированно излагает суду свои доводы, со ссылками на действующие законодательство:
– какие доказательства являются недопустимыми, и вследствие каких нарушений закона;
— дает свою оценку / трактовку содержанию исследованных доказательств, которые были представлены или не оспариваются защитой;
— анализирует достаточность доказательств для принятия судом решения по делу, дает оценку совокупности исследованных доказательств;
— анализирует имеющиеся смягчающие вину подсудимого обстоятельства, просит суд признать определенные действия и обстоятельства жизни подсудимого в качестве таковых; при необходимости признать совокупность смягчающих исключительной;
– указывает каким образом доводы защиты влияют на итоговые выводы суда о виновности /невиновности подсудимого, квалификации его действий, и итоговое наказание.
Судебные прения по уголовному делу — это как раз тот момент, когда защита имеет возможность собрать и выстроить все свои аргументы в одну линию и мотивированно донести их до суда.
После прений подсудимому предоставляется право выступить с последним словом. Это уже не про доказывание, а обращение подсудимого к суду:
- подсудимый может высказаться без ограничения по времени (в разумных пределах, и по имеющим отношение обстоятельствам);
- суд может обратить внимание на искренность, отношение к содеянному (если вина признаётся), жизненную ситуацию, обстоятельства жизни семьи, вопросы здоровья, жизненной перспективы.
Важно
Последнее слово — не формальность, а возможность по-человечески донести суду свою позицию, чувства и просьбы.
8. Приговор и дальнейшие действия
После прений и последнего слова подсудимого суд удаляется в совещательную комнату и через какое-то время возвращается с приговором (по большинству дел оглашается только его вводная и резолютивная часть).
Возможные варианты приговоров:
– обвинительный с разной степенью суровости;
– изменение квалификации (например, с покушения на сбыт на хранение наркотиков);
– частичное оправдание, прекращение уголовного преследования по иным основаниям;
– крайне редко — полностью оправдательный приговор.
Важно про обжалование:
– если приговор несправедливый, то его можно и нужно обжаловать — в апелляционном, затем в кассационном порядке;
— для обжалования необходимы правовые основания, нарушения, допущенные следствием и судом при рассмотрении дела (просто несогласия с наказанием мало);
– сроки обжалования приговора ограничены (15 суток и 6 месяцев апелляция и кассация соответственно).
Имейте ввиду, если вынесенный судом приговор итак является мягким (например по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ суд назначил 5 лет лишения свободы), то в случае его обжалования в апелляционном порядке с целью еще снизить наказание или признать его условным, вы рискует «нарваться» на встречное апелляционное представление прокуратуры которая будет ставить вопрос об увеличении срока (это возможно в таких случаях).
Главное, что нужно запомнить: «суд — это не всегда автоматический штамп обвинения», а этап, где правильная защита реально может повлиять на исход дела.
Важно
После оглашения сурового приговора просто нельзя «зависать» на месяц в растерянности. Необходимо сразу проанализировать ситуацию и принять решение об обжаловании. Сначала необходимо подать предварительную (краткую) апелляционную жалобу для фиксации срока ее подачи. Далее спокойно готовить расширенную и полностью мотивированную дополнительную жалобу.
Также читайте, по теме «Защита в суде»
Вам необходима оценка ситуации ?
Честная оценка перспективы защиты в суде
Анализ приговора на наличие перспективы обжалования
Независимая оценка материалов дела
Дистанционное сопровождение для регионов
Обжалование приговоров по всей России
- Бесплатная консультация
- Перспектива обжалования
- Защита в Москве
- Защита в регионах