Вопрос правильной квалификации действий задержанного, у которого были изъяты наркотические средства или психотропные вещества, в настоящий момент является очень актуальным. Ни для кого не секрет, что следственные органы при полной поддержки прокуратуры в большинстве случаев целенаправленно вменяют задержанному наиболее тяжкий состав преступления. А именно покушение на сбыт изъятого наркотического средства вместо обвинения в его хранении для личного употребления.
То есть, по их убеждению, задержанный якобы намеревался в дальнейшем сбыть изъятые у него наркотики путем осуществления тайников-закладок, прямой передачей приобретателю и даже путем угощения или безвозмездной передачи иному лицу, что, кстати, также считается сбытом. Сразу хочу отметить, что наказание за хранение и покушение на сбыт изъятого наркотика существенно отличается. Так, например, за хранение наркотического средства в значительном размере предусмотрена ответственность по ч. 1 ст. 228 УК РФ. И в качестве наказания суды назначают штраф или наказание в виде лишения свободы (до 3 лет), которое является условным.
То есть реальное наказание за такие действия в том случае, если обвиняемый не имеет непогашенной судимости, суды не назначают. При этом, если же его действия будут квалифицированы как покушение на сбыт изъятого наркотика, то будет предъявлено обвинение по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК, за что предусмотрено наказание от 8 лет лишения свободы. И в данном случае шанс на назначение судом условного наказания очень маленький. При этом если речь идет о крупном размере изъятого, то за его хранение предусмотрена ответственность по ч. 2 ст. 228 УК (от 3 до 10 лет лишения свободы), при этом вероятность назначения условного наказания при правильных действиях защиты является высокой.
В случае же покушения на сбыт в крупном размере будет уже ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст.228.1 УК РФ (наказание от 10 лет лишения свободы). И случаи назначения условного наказания при данной квалификации являются вообще единичными, то есть на его назначение практически нулевой. Таким образом, именно правильная квалификация действий задержанного имеет серьезное значение, и от нее будет зависеть итоговый срок наказания, который в случае хранения может быть условным, а в случае покушения на сбыт — в разы больше. И наказание будет реальным.
Итак, человека задерживают и у него в ходе личного досмотра изымают какое-то количество свертков с наркотическими средства, ну или, скажем, проводят обыск, в ходе которого изымаются наркотики. Отдельно оговорюсь, что речь идет не об особо крупном размере. Хотя справедливости ради отмечу, что в нашей практике есть приговор, когда особо крупный размер переквалифицировали на хранение с покушения на сбыт.
Так, вот изымают вещества и здесь возможно два варианта развития событий. И первый — это вменение задержанному их хранение для личного употребления, то есть ст. 228 УК РФ. А второй вариант — это вменение ему наличия умысла на сбыт изъятого наркотика, то есть его обвинение в покушении на сбыт, по ч. 3 ст. 30 и соответствующей ей части ст. 228.1 УК РФ, за что предусмотрено более строгое наказание.
Согласно пункту 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ 15 июня 2006 г. N 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее приобретателю).
При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о местах их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введением инъекции. Об умысле же на сбыт указанных средств, веществ, растений могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.
Таким образом, для признания наличия умысла на сбыт изъятого вещества, даже в расфасованном виде (небольшие количества), необходимы данные о причастности задержанного к сбыту наркотиков. И, как следствие, для установления умысла на сбыт наркотического средства недостаточно факта изъятия его в расфасованном виде, наличия предметов, которые могут быть использованы при сбыте наркотиков. А необходимы прямые доказательства причастности лица именно к сбыту запрещенных веществ. Конечно, итоговое решение по вопросу квалификации действий подсудимого как покушения на сбыт изъятого наркотического средства или их хранения для личного употребления принимает суд, находясь в совещательной комнате при вынесении приговора. Итак, о наличии умысла на сбыт изъятого наркотического средства могут свидетельствовать: конечно же, показания самого задержанного, именно показания, а не объяснения, которые были, им даны следователю с участием адвоката. Ведь признание — царица доказательств.
При этом имейте в виду, что любые сведения, изложенные в объяснениях после задержания, а также в пояснениях задержанного которые якобы были даны сотрудникам полиции без участия адвоката доказательствами не являются и не могут использоваться при доказывании наличия умысла на сбыт. Следующим пунктом идет наличие в электронных устройствах переписки, фотографий, которые напрямую свидетельствуют о причастности именно к сбыту. Это может быть переписка с соучастниками, с приобретателями, отправка фотографий с координатами мест сделанных тайников с запрещенными веществами, либо переписка с иными лицами, из которой усматривается причастность задержанного к сбыту.
Здесь же важно отметить, что для использования переписки для доказывания наличия умысла на сбыт наркотических средств не имеет значения, что данная переписка могла состояться, скажем, за месяц до задержания. И в таких случаях суд все равно делает вывод о причастности задержанного к сбыту. При этом, конечно, если в телефоне задержанного есть несколько фотографий с местами тайников, но они им не делались (противное должна доказать сторона обвинения), и никому не направлялись, то при условии дачи показаний, что он сам ранее получил данные фотографии от сбытчика и забирал там наркотическое средство для личного употребления, они также не могут свидетельствовать о цели сбыта изъятого.
Далее — это наличие оперативной информации, которая подтверждена результатами проведенных оперативно-розыскных мероприятий или иными доказательствами. То есть информация, которую можно проверить в суде, а не просто утверждения оперативных сотрудников о ее якобы наличии у них (когда они отказываются указать источник, ссылаясь на ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»). Это могут быть результаты оперативно-розыскных мероприятий (ОРМ), будь то «Прослушивание телефонных переговоров», «Снятие информации с технических каналов связи», «Наблюдение» и иных показания свидетелей.
Также в качестве доказательств наличия умысла на сбыт изъятого наркотика могут быть использованы показания иных лиц, которые могут быть соучастниками сбыта наркотиков, лица, которые ранее приобретали у задержанного наркотические средства, либо имели с ним договоренность об их приобретении. Кроме того, изъятие наркотиков у лица, которые сам их не употребляет, отрицает употребление, также указывает на наличие умысла на сбыт изъятого. Здесь хочу отметить, что некоторые из задержанных начинают отрицать употребление ими наркотиков, например, не желая, чтобы об этом узнали их близкие родственники. Тем самым совершая большую ошибку, которая может привести к неправильной и наиболее тяжкой квалификации их действий. Имейте в виду, что изъятие весов со следами наркотического средства, средств его фасовки мерных ложек, зип-пакетов является доказательством наличия умысла на сбыт наркотиков.
Однако изъятие данных предметов может свидетельствовать о цели сбыта только в случае наличия иных доказательств о причастности к нему, которые я указал выше. Конечно, приведенный мной перечень не является исчерпывающим, и суды могут обосновать вывод о наличии цели сбыта иными доказательствами. Однако это бывает не часто. Таким образом, при отсутствии указанных мной доказательств наличия умысла на сбыт изъятого наркотика, необходимо добиваться переквалификации действий подсудимого на их хранение, то есть на статью 228 УК РФ. Но имейте в виду следствие идет на это очень неохотно, но в суде шанс переквалификации при правильной защите — высокий.
