Рассмотрим именно покушение на сбыт наркотиков, то есть когда человек совершил неоконченное преступление и его действия квалифицируют через ч. 3 ст. 30 УК и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ, на примерах части 3 и 4 ст. 228.1, которые чаще всего и вменяются задержанным. Для начала давайте разберём, что является максимально возможным наказанием, предусмотренным санкцией ст. 228.1.
Так вот, это именно то наказание, которое является наиболее суровым, исходя из самой части статьи. Так, ч. 4 ст. 228.1 предусматривает наказание от 10 до 20 лет лишения свободы. И в данном случае максимально возможным наказанием является 20 лет. Если говорить о 3 части ст. 228.1, то предусмотрена ответственность от 8 до 15 лет. И в данном случае максимально возможное наказание составляет 15 лет.
Далее мы будем оперировать именно максимально возможным наказанием, предусмотренным санкцией статьи, и максимально возможным, которое может быть назначено вследствие применения других норм Уголовного кодекса, касающихся именно назначения наказания. При этом минимальным пределом наказания считается самый маленький срок, предусмотренный ст. 228.1 УК. Для части четвёртой — это 10 лет, а для третьей — это 8 лет.
Начнём с вопроса о том, как факт совершения именно покушения на совершение преступления влияет на назначаемое судом наказание. Согласно ч. 3 ст. 66 УК РФ, срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трёх четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания предусмотрено соответствующей статьёй УК РФ за оконченное преступление. Другими словами, если человек совершил покушение на сбыт наркотиков, то максимальное наказание, которое ему может быть назначено судом, не может превышать трёх четвертей от максимально возможного, предусмотренного частью статьи Уголовного кодекса.
Применительно к ч. 4 ст. 228.1 за совершение покушения на сбыт наркотиков в крупном размере, то есть действия квалифицируются через ч. 3 ст. 30, максимально возможный предел наказания составит не 20 лет, как предусмотрено статьёй, а 15 лет. Так как 3/4 от 20 лет составляет 15, то есть более 15 лет суд не сможет назначить подсудимому по закону. Однако нижний предел наказания при этом никуда не смещается и, получается, от 10 до 15. Если речь о ч. 3 ст. 228.1, то здесь максимальный предел, который может назначить суд, составит 11 лет и 3 месяца, то есть от 8 до 11 лет и 3 месяцев. 3/4 от 15 составит именно такой срок наказания.
Теперь о случаях, когда суд должен по закону назначить наказание ниже низшего предела санкции статьи 228.1 УК РФ. Законом предусмотрено два общих случая, когда суд назначает за покушение на сбыт наркотиков ниже низшего предела минимального наказания, предусмотренного статьёй Уголовного кодекса. И первый — это признание судом имеющихся смягчающих обстоятельств исключительными и применения положений ст. 64 УК. Но это является правом, а не обязанностью суда! То есть может применить, а может и нет.
И второй случай, который касается именно обязанности суда по закону назначить наказание менее минимального, предусмотренного статьёй. Так вот, данным случаем является наличие в действиях подсудимого сильных смягчающих вину обстоятельств. А именно, что касается покушения на сбыт наркотиков, то это явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию совершённого преступления. И именно благодаря признанию судом данных смягчающих возможно получить наказание ниже низшего предела, предусмотренного статьёй.
Согласно ч. 1 ст. 62 УК, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и, к» ч. 1 ст. 61 УК, и отсутствие отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимально предусмотренного соответствующей статьёй УК РФ. Другими словами, срок максимально возможного наказания, который может назначить суд за покушение на совершение сбыта наркотиков при наличии явки с повинной или активного способствования раскрытию совершённого преступления, снижается ещё на 1/3, но только при отсутствии отягчающих вину подсудимого обстоятельств, признанных судом таковыми. Ну, а теперь о позиции Верховного суда.
Согласно п. 34 Постановления Пленума Верховного суда № 58 «О практике назначения судами РФ уголовного наказания», если в результате применения ст. 66 и 62 УК срок или размер наказания, который может быть назначен осуждённому, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией статьи, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на ст. 64 УК. И в таких случаях верхний предел назначаемого наказания не должен превышать срок или размер наказания, который может быть назначен с учётом положений указанных статей.
То есть касаемо ч. 4 ст. 228.1, через ч. 3 ст. 30, то есть за совершение покушение на сбыт наркотиков в крупном размере при наличии активного способствования раскрытию, расследованию преступлений или явки с повинной и при отсутствии отягчающих обстоятельств суд не может назначить подсудимому наказание, равное или превышающее 10 лет лишения свободы. При этом нижним пределом наказания суд уже не ограничен, то есть может назначить и 5 лет в зависимости от других смягчающих. В случае ч. 3 ст. 228.1 через ч. 3 ст. 30, то есть за покушение в значительном размере или группой лиц при наличии тех же сильных смягчающих суд не может назначить наказание равное или более 7 лет и 6 месяцев лишения свободы. И нижним пределом суд также не ограничен.
